헌법의 분류 (관습헌법)

 

헌법의 분류

    1. 성문 v 불문

        * 불문헌법

          1) 헌법이 성문의 헌법전이 아니라 법률,헌법관습,헌법판례 등으로 존재

          2) 특징

                ① 위헌심사제가 없다. ( 성문이 없어서 의회제정법률에 우선효가 없다 )

                ② '개념본질상' 연성헌법이다. - 법률개정 방법 ( 필수적 연성 )

                     cf) 성문헌법은 '일반적으로' 경성헌법이다. (본질적인 요소가 아니다) - 법률개정의 방법으로 개정 할 수 없다.

                ③ 불문헌법도 헌법변천을 인정한다.

          3) 관습헌법

[관습헌법]  Ⅰ. 序      1. 개념      2. 구별             ①사실인 관습, 관행  ② 명시되지 않은 헌법   Ⅱ. 관습헌법 인정 여부      1. 학설      2. 헌재소   Ⅲ. 유형, 헌법적 근거  Ⅳ. 성립요건      1. 중요한 기본사항      2. 관습법의 일반성립요건 (효력유지의 요건이기도 하다)          ① 반복, 계속성          ② 항상성          ③ 명료성          ④ 국민적 합의          ⑤ 관행이 존재  Ⅴ. 효력      1. 학설          대등적 효력설 (헌재)          보충적 효력설 (통설)      2. 헌재입장   Ⅵ. 개정절차      1. 헌법개정절차설 (헌재다수) - § 130      2. 법률개정절차설 (헌재소수) - § 72

          4) 헌재판례 (행정수도사건 목차보기 - 클릭)

                * 행정수도이전사건 (위헌) - 수도이전은 헌법개정의 방법인 §130에 위반

                * 행정수도의건설을위한틀별조치법 (각하) 

     2. 경성 v 연성

          경성 - 법률제정절차보다 어려운 절차로 개정 (최고규범성과 관련)

          연성 - 법률제정절차와 동일한 절차로 개정

          T) 특정법률이 헌법을 대신해서 기본적 헌법사항을 규율하는 경우

              → 내용이 헌법규범에 배치되는가와 상관없이 경성헌법 체계에 위반하여 헌법 위반에 해당한다?(O)

     3. 뢰벤슈타인의 분류

       * 구별기준 - 헌법규범과 헌법현실이 일치하는가? (생활규범성기준 - 권영성)

         1) 규범적 헌법

         2) 명목적 헌법

             ① 현실 ≠ 규범

             ② 헌법이 지나치게 이상적

             ③ 사회 경제적 전제조건들이 성숙하지 못해 현실적 기능을 못한다.

         3) 장식적 헌법

             ① 독재를 정당화하기 위한 수단

             ② 헌법은 존재하지만 헌법이라 할 수 없다.