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학문621

청구의 동일 (소송물의 동일) [청구의 동일] Ⅰ. 청구취지가 같은 경우 - 소송물이 동일시 소송물이론으로 결과가 달라진다. ex) 청구취지는 같고 청구원인의 실체법상 권리가 다른 경우 - 구소송물이론 - 중복소송 X / 신소송물이론 - O Ⅱ. 청구취지가 다른 경우 1. 심판의 형식이 다르면 소송물이 다른 것으로 보나, 다음의 경우 문제가 된다. (1) 동일한 권리관계에 관한 확인청구의 소와 이행청구의 소개 제기된 경우 (2) 금전채권존재, 부존재확인을 구하는 소송이 계속되는 동안에 별소·반소로 금전채권의 이행을 구하는 경우 (3) 학설 1) 중복소송 부정설 2) 중복소송 긍정설 (통) a. 먼저 이행청구의 소를 제기한 후 확인청구를 구하는 경우 이행청구에 확인청구가 포함되어 있기에 중복제소이다. b. 먼저 확인청구의 소를 제기한 .. 2011. 1. 4.
소제기의 실체법적 효과 소제기의 실체법적 효과 1. 서설 (1) 발생하는 효과 1) 시효의 중단 / 2) 법률상 기간 준수 / 3) 선의점유자의 악의 의제 4) 재소구권의 소멸시효 기간의 개시 / 5) 지연손해금채권의이율의 인상 / 6) 간통죄의 고소 요건 등 (2) 사법상의 형성권의 행사는 소송상 공격방어방법으로 행사된 것으로 보아야 한다. ex) 소장에 기재된 법률행위의 취소, 계약의 해제, 상계의 의사표시 등 2. 시효의 중단 (1) 소의 제기는 재판상의 청구이므로 소송물에 대한 시효중단의 효력이 발생 → 권리행사설 (多 판) T) 소제기에 따른 시효중단의 효과는 소를 제기한 때 발생한다? (O) (X- 소장 부본이 송달된 때) (2) 소제기의 모습 1) 채권자가 이행의 소, 채권관계의 적극적 확인의 소를 제기한 경우에 .. 2011. 1. 4.
소제기 후의 조치 (송달, 무변론판결, 기일지정) 재판장의 소장심사, 소제기 후의 조치 Ⅰ. 재판장의 소장심사 재판장의 소장심사 - 보기클릭 Ⅱ. 소장부본의 송달 1. 당사자인 피고에의 송달 (1) 소장의 부본을 피고에게 송달 - 피고에게 방어의 기회 (2) 소장이 송달로 실체법상의 의사표시의 효과가 발생 - 소송계속의 효과, 소장에 기재된 최고, 해제, 해지 (3) 법원사무관 등이 처리 2. 소장부본의 송달 불능 (1) 법정대리인의 표시가 없는 경우, 피고의 사망, 피고가 치외법권자인 경우, 송달비용을 예납하지 않은 경우 등 (2) 소장을 각하한다. (3) 공시송달 - 피고의 주소·거소·근무장소를 알 수 없는 경우 T) 피고가 법인인 경우 법인의 주소지로 소장 부본을 송달하였으나 이사로 인해 송달불능 되었다면, 법인의 대표자의 주소지로 소장 부본을 송.. 2011. 1. 4.
재판장의 소장심사 재판장의 소장심사 1. 서설 (1) 의의 - 재판장이 배당된 소송사건의 소장이 적식인가의 여부를 심사 (X- 법원, 주심판사, 법원사무관, 법원장) → 소장의 명백한 하자를 재판장이 미리 시정 (2) 소장심사의 선순위성 1) 소송요건이 있느냐 청구가 이유가 있느냐 여부보다 선행적으로 따져야 한다. 2) 보정불능인 소송요건 흠결 → 각하 2. 심사대상 - 형식적 사항에 한정 (1) 소장의 필요적 기재사항 (2) 소장에 소정인지 첨부여부 (3) 청구취지, 청구원인 (4) 대상 X (수소법원의 판단사항, 실질적 사항) - 소송요건의 구비여부, 청구의 당부 (5) 소장심사의 확대 1) 청구원인사실에 대응하는 증거방법의 기재 2) 소장에 인용한 서증의 등본 또는 사본을 붙였는지 3) 재판장은 소장을 심사하면서 필.. 2011. 1. 3.
소의 제기 소의 제기 [소송절차의 과정] 소장의 제출 → 소장의 심사 → 소장부본의 송달·답변서제출의무 고지 → 답변서제출의무 → 변론절차 → 증거조사 → 판결 Ⅰ. 소제기의 방식 1. 소장제출주의의 원칙 (1) 소송절차를 개시하는 중요한 소송행위 (2) 소장이라는 서면을 작성하여 제1심 법원에 제출하는 것이 원칙 (3) 피고의 수만큼 소장의 부본을 함께 제출해야 한다. → 소장부본이나 기일통지 등의 송달비용을 미리 내게 할 수 있다. (4) 소장 제출 - 원고·대리인·사자가 해도 무방, 전보·팩스도 유효하다고 본다. (X - 전화) 판) 원명의의 도장이 찍혀 있지 않은 소장도 원고 본인이 소장을 제출한 경우 - 적법한 소장이다. 2. 소장제출주의의 예외 (특별방식) (1) 구술제소, 임의출석 - 소액사건 (2) .. 2011. 1. 2.
소의 제출 관련 문제 1. 소송물을 특정 하는 이유는 소송물의 동일성 파악 등을 통하여 소송법상 여러 제도의 적용 유무를 분명하게 하기 위해서 이다. 소송물의 특정과 관련 없는 것은? → 상소이익의 유무판단 관련 있는 것 → 1) 청구의 병합, 청구변경의 유무결정 2) 중복소제기금지의 원칙 3) 소취하 후의 재소금지제도 2. 청구취지 중 특정여부 1) 피고는 원고에게 서울 중구 서소문동 37 소재 건물 1동 100㎡를 인도하라 → 특정 X (∵ 몇 층 건물 등 명확히 표시되어야 한다.) 2) 피고는 원고에게 백미 10가마 및 이에 대한 1996. 6. 1.부터 완제일까지 연2할의 비율에 의한 백미를 지급하라. → 특정 X (∵ 종류채권의 경우 매매배미를 특히 지정 또는 다른 백미와 구별하는 등에 의하여 특정되어야 한다.) 3.. 2011. 1. 2.
[전자문서에 의한 서류제출 등] (2010. 3. 24. 시행) - 민사소송법 [전자문서에 의한 서류제출 등] (2010. 3. 24. 시행) - 민사소송법 1. 전자소송방식 도입 - 전자통신·인터넷의 발전에 따라 소송 전반에 있어 전자문서를 제출할 수 있도록 도입 ➝ 비용 감소, 경제에 이바지 2. 적용범위 - 민사소송, 가사소송, 행정소송, 특혀소송, 민사집행, 도산절차, 비송사건절차 등 3. 전자문서란? - 컴퓨터 등 정보처리능력을 가진 장치에 의하여 전자적인 형태로 작성되거나 변환되어 송신·수신·저장되는 정보 4. 전자문서의 제출 (1) 당사자, 소송대리인 등은 민사소송 등에서 법원에 제출할 서류를 전자문서로 제출할 수 있다. (2) 다른 규정이 없으면 민소법 등이 정하는 요건과 절차에 따른 문서로 본다. (3) 전자문서를 제출하려는 사람은 대법원규칙으로 정하는 바에 따라 .. 2010. 12. 31.
소의 이익 (권리보호이익) 소의 이익 (권리보호이익) Ⅰ. 서설 1. 의의 - 소송상의 청구에 관해 본안판결을 구하는 것을 정당화 시킬 수 있는 자격, 필요 광의의 소의 이익 협의의 소의 이익 (객관적 이익, 청구 측면) 권리보호의 자격, 청구적격 권리보호의 필요, 이익 당사자적격 주관적 이익 (당사자 측면) 2. 기능 (1) 공익적 측면 - 무익한 소송제도의 이용을 통제 (2) 사익적 측면 - 피고의 이익을 보호 (3) 양자 - 소송 없으면 소 없다. 3. 소의 이익의 본질 (1) 권리보호설 - 당사자의 사익 강조 (2) 사법질서유지설, 분쟁해결설 - 국가의 이익 강조 (3) 소권 노쟁 - 사법적 소권설, 추상적 소권설, 권리보호청구권설, 본안판결청구권설, 재판청구권설, 신권리보호청구권설 Ⅱ. 각종의 소에 공통되는 소의 이익 1.. 2010. 12. 30.
각종의 소에 특수한 소의 이익 각종의 소에 특수한 소의 이익 1. 이행의 소 (1) 서설 1) 원칙 - 이행청구권을 주장하는 것 자체에 소의 이익을 인정 2) 특별한 소의 이익이 필요 - 장래의 이행의 소 (2) 현재의 이행의 이익이 요구 1) 원칙 - 소의 이익 긍정 a. 사실심의 변론종결시까지 이행기가 도래한 이행청구권의 존재를 주장하는 것 - 권리보호 인정 b. 원고가 피고에게 최고하였는가, 피고가 이행을 거절하였는가 등의 사정은 관계가 없다. 2) 관련문제 1. 집행의 불가능·현저한 곤란 - 소의 이익 긍정 ☞ 이행판결을 얻더라도 그 급부의 실현이 불가능하거나 현저히 곤란한 사유가 있는 경우에도 소이익이 있다. 판) 채권가압류 후 채무자가 제3채무자를 상대로 그 이행의 소를 제기 - 가능 T) 통상의 소에 있어서 이행판결을 받.. 2010. 12. 30.
소의 종류 (이행의 소, 확인의 소, 형성의 소) 1. 청구의 내용에 의한 분류 (1) 서설 1) 역사적 변천 a. 로마법 - 이행의 소 b. 19세기 말 독일 - 확인의 소 c. 20세기 - 형성의 소 2) 소송유형에 관한 학설 1. 2분설 - 이행의 소, 형성의 소 2. 3분설 (통) - 이행의소, 형성의 소, 확인의 소 3. 4분설 - 구제의 소 (2) 이행의 소 1) 본래의 목적은 이행청구권의 확정에 있는 것이 아니고 오히려 급여를 명하는 판결을 받아서 강제집행을 개시할 수 있는 조건을 만들어내는 것 - 집행력 있는 집행권원을 만들어 내는 것 2) 종류 1. 이행청구권의 내용기준 1) 금전의 지급, 물건의 인도, 의사표시, 작위·부작위, 인용을 구 2) 사법상 청구권, 공법상의 청구권 2. 변론종결시의 이행기도래 여부 기준 1) 현재이행의 소 -.. 2010. 12. 30.
소의 이익 관련 문제 1. 판결의 내용이 특정되지 아니하여 집행을 할 수 없는 경우에는 소송물이 동일한 경우라도 다시 소송을 제기할 권리보호이익이 있다. 3. 채권이 가압류·가처분된 경우 제3채무자에 대하여 채무자가 이행청구를 한 경우 소의 이익이 있다. 4. 집행법원에 가처분취소나 집행취소의 신청을 하지 않고 막바로 가처분등기말소청구를 한 경우 소의 이익이 없다. 5. 체납처분으로서의 압류처분에 기한 압류등기가 경료 되어 있는 경우에도, 그 압류처분의 무효 확인을 구할 이익이 있다. 6. 자기의 주장과 반대되는 공부상의기재로 법적 지위에 위협을 받는 경우는 자신의 법적 지위에 대한 확인의 소를 제기할 수 있다. 7. 어느 토지가 미등기이고 토지대장이나 임야대장에 등록명의자가 없는 경우, 국가를 상대로 토지소유권의 확인을 구.. 2010. 12. 29.
소의 개시 - 소의 의의, 소송 요건 소의 개시 소의 의의, 종류 Ⅰ. 소의 의의 1. 소의 개념 - 원고가 법원에 대하여 판결을 통하여 권리보호를 요구하는 소송행위 2. 구체적 고찰 (1) 제1심의 소송절차를 개시하는 형식 - 소가 없으면 소송이 없다. (2) 소의 개시 판결로써 종료 (3) 당사자와 소송물이 명확히 특정되어야 한다. (4) 판결을 구하는 소송행위, 신청의 일종 (5) 사법상의 법률행위가 아니다. Ⅱ. 소의 종류 (소의 이익에서 후술) 소의 종류 (이행의 소, 확인의 소, 형성의 소) - 보기 클릭 소송요건 Ⅰ. 의의 1. 소송요건(소의 적법요건) - 소가 적법한 취급을 받기 위하여 구비해야 할 사항 T) 청구의 당부에 대한 본안판결을 받기 위한 전제요건 2. 본안판결의 요건, 본안심리의 요건 3. 구별개념 (1) 소송요건.. 2010. 12. 29.
당사자 변경 당사자의 변경 Ⅰ. 서설 1. 의의 (1) 당사자의 교체 - 소송계속 중 종래의 당사자 대신 새로운 당사자가 소송에 가입 (2) 당사자의 추가 - 종래의 당사자 외에 새로운 당사자가 소송에 가입 2. 형태 (1) 임의적 당사자변경 - 시체관계에 변동이 없는데 절차상 당사자가 바뀌는 변경 (2) 소송승계 - 실체관계의 변동에 수반하여 당사자가 바뀌는 변경 cf) 약정이 없는 한 비용은 승계되지 않는다. 당사자 변경 임의적 당사자변경 피고의 경정 / 필수적 공동소송인의 추가 / 예비적·선택적 공동소송인의 추가 소송승계 당연승계 법정사유 / 소송비용부담 소송물 양도에 의한 승계 참가승계 승계인이 자발적으로 참가 인수승계 승계인이 비자발적으로 참가 Ⅱ. 임의적 당사자 변경 임의적 당사자 변경 - 보기 클릭 1... 2010. 12. 29.
임의적 당사자 변경 [임의적 당사자 변경] Ⅰ. 서설 1. 의의 (1) 소송계속 중에 당사자의 임의적 의사에 의하여 종전의 원고·피고에 갈음하여 제3자를 가입, 종전의 원고·피고에 추가하여 가입시키는 것 (2) 좁은 의미 - 당사자의 교체 2. 구별개념 (1) 임의적 당사자변경 - 당사자의 동일성 상실, 종전의 당사자의 지위를 승계하지 않음 (2) 당사자표시 정정 - 당사자의 통일성이 있는 범위에 표시만 정정 (3) 소송승계 - 종전의 당사자의 지위를 승계한다. 3. 민소법상 임의적 당사자변경의 특징 (1) 신청에 의해서만 변경 가능 (2) 제1심에 계속 중이고 변론종결 전까지만 허용 Ⅱ. 허용성 여부 1. 종래 판례의 태도 - 부정 2. 학설 - 긍정 3. 민소법 - 예비적·선택적 공동소송에서 필수적 공동소송의 추가를 인.. 2010. 12. 28.
소송승계 [소송승계] Ⅰ. 서설 1. 의의 소송의 계속 중에 소송의 목적물인 권리관계의 변동으로 당사자적격이 종래의 당사자로부터 제3자로 이전되는 경우에 새로운 승계인이 종전의 당사자의 지위를 이어받는 것 2. 취지 - 형성된 당사자의 기득권적 지위 보호 3. 구별 (1) 소송승계- 소송상의 지위를 그대로 승계 (2) 임의적 당사자변경 - 그렇지 않음 4. 기판력 - 기판력의 확장과 기본적으로 궤를 같이한다. (1) 변론종결 후의 승계인은 기판력을 인계 받는 것 (2) 변론종결 저의 승계인은 이미 형성된 소를 인계 받는다. 5. 소송승계의 효과 (1) 신당사자는 이익·불이익을 막론하고 그대로 승계한다. (2) 모두 신당사자와의 소송에 관하여도 효력이 있다. (3) 시효중단·기간준수의 효과 - 신당사자에게 미친다... 2010. 12. 28.
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