재판상 이혼

 

재판상이혼

   1. 입법주의

유책주의	파탄주의
일방귀책사유 要	일방귀책사유 不要
이혼사유는 제한적 열거	이혼사유는 파탄사실만으로도 가능
유책배우자는 이혼청구 不可	유책배우자도 이혼정구 家

   

      * 우리나라

          (1) 제840조 1호~5호 - 유책주의

                          6호 - 파탄주의

          (2) 각 호의 상호관계

                 1) 독립설(판) - 1호~6호는 가 별개의 사유이다.

                        판) 그 중 어느 하나를 받아 인용청구를 할 수 있다.

                        판) 원고가 주장하지 아니한 사유를 심판할 필요가 없다.

                 2) 예시설 - 1호~5호는 6호의 예시이다.

                        ① 단순예시설 - 모두 6호ㅗ의 기준이고 1호~5호는 참고일 뿐이다.

                        ② 독립예시설 - 1호~5호도 독자적 의미가 있다.

     

       

   2. 재판상 이혼사유

      * 절대적 사유 1호~5호, 임의적 사유 6호

         ① 부정한 행위

         ② 악의로 일방을 유기

         ③ 배우자, 그 직계존속으로부터 심히 부당한 대우

         ④ 자기 직계존속이 배우자로부터 심히 부당한 대우

         ⑤ 3년 이상 생사불명

         ⑥ 기타 중대한 사유

    * 개별적 판단

      (1) 배우자의 부정행위

           1) 내용

                 ① 정조의무를 충실하지 못한 일체의 행위로서 간통보다 넓은 개념이다.

                 ② 자유의사에 의한 부정행위만 해당한다.

                 ③ 배우자의 동의 없는 인공수정은 부정해위가 아니라, 중대한 사유로서 이혼사유이다.

                 ④ 혼인 전 약혼 단계의 부정한 행위는 부정행위도, 중대한 사유도 아니다.

           2) 이혼청구권 소멸

                 ① 사전동의, 사후용서

                 ② 부정을 알며 부부생활을 지속하는 것은 묵시적 용서이지만 모르는 것은 용서를 부정한다.

                 ③ 부정을 안날로 6月, 있은 날로 2년 이내에 행사해야 한다.

                       판) 축첩행위 종료시 부터 기산                

           3) 용서는 자발적이고 혼인관계를 지속시키려는 진실한 의사가 명백해야 한다.

                 ① 용서해 줄 테니 자백하라 해서 알게 된 것은 용서가 아니다.

                 ② 가정불화로 인하여 일시 별거하였다가 감정의 융화로 다시 동서를 계속하였을 지라도 이로써

                    그 후에 탐지한 처의 간통을 유서하였다고 인정할 경험법상의 법칙은 없다.

      (2) 배우자의 악의의 유기

           1) 정당한 이유 없이 부양⋅동거⋅협조의무를 포기하고 버린 경우처럼 부부공동생활을 폐지하는 것

           2) 일시 집을 나와 별거하고, 생활비를 지급하지 않은 것만으로는 폐지가 아니다.

           3) 정신이상 증세의 처를 두고 가출해 비구승이 된 것은 악의의 유기이다.

           4) 유기가 계속 중이면 10년의 제척기간이 걸려도 이혼청구권이 소멸하지 않는다.

<문제>

 1. 불륜행위를 유서하였을 뿐만 아니라 피고의 불륜행위가 각종 범죄행위가 있었던 때로부터 2년이 훨씬 경과한 후에

    소를 제기하였다 하여도 민법 840조 제 6호 소정의 중대한 사유가 현재까지도 계속 존재하는 것으로 보아야 할

    경우에는 이혼청구권의 제척기간에 관한 민법 842조가 적용되지 않는다?

    (O)

 2. 혼인의 취소나 협의이혼의 취소는 재판상 취소이며, 따라서 다른 법률관계의 선결문제로 취소를 주장하는 것은

    불가하나, 혼인무효나 협의이혼의 무효는 다른 법률관계의 선결문제로 주장하는 것은 가능하다?

    (O)

      (3) 중대한 사유 - 참을 수 없는 고통

           1) 제척기간 有 - 부정행위와 동일하다 하지만 계속 존재하는 경우에는 842조는 적용되지 않는다.

           2) 중대한 사유인 것

                 ① 불치정신병

                 ② 불치 조울증

                 ③ 성불능, 성교거부

                 ④ 도박

                 ⑤ 계

                 ⑥ 과도한 신앙생활

                 ⑦ 악질적인 범죄행위

                 ⑧ 선의의 중혼

                 ⑨ 성격차이로 파탄

           3) 중대한 사유가 아닌 것

                 ① 회복가능, 가벼운 정도의 질병

                 ② 무정자증

                 ③ 단순한 신앙의 차이

                 ④ 단순한 성격차이

                 ⑤ 임신불능

                 ⑥ 치료가능

                 ⑦ 약혼상태의 부정과 임신사실

                 ⑧ 이혼합의, 재산을 주었다는 사실 자체만으로는 아니다.

   3. 재판상 이혼 절차

      (1) 조정 - 조정성립 후 1月내 이혼신고(보고적 신고)

      (2) 재판

           1) 합의 없고, 조정도 안되면 → 조서송달 2주내에 or 송달 전 서면으로 신청할 수 있다.

           2) 이혼청구권은 일신전속권이기에 상속인이 승계할 수 없다.

           3) 선고로 효력이 생긴다.