기한의 이익

 

[기한의 이익]   Ⅰ. 의의      기한이 도래하지 않음으로써 당사자가 받는 이익   Ⅱ. 기한의 이익을 갖는 자        1. 구체적 사정에 따른 판단        (1) 쌍방이익 - 상대방의 손해를 배상하고 포기할 수 있다.            1) 이자부 소비대차            2) 이자 있는 정기예금            3) 고용        (2) 일방이익 - 언제나 포기할 수 있다.            1) 무상임치          → 임치인만 이익            2) 무이자부 소비대차 → 차주만 이익    2. 제153조 제1항에 따른 추정          기한이익이 누구에게 있는지 불분명한 경우에는 채무자를 위하여 존재하는 것으로 추정한다.     Ⅲ. 기한의 이익의 포기      1. 의의         상대방의 이익을 해하지 않는 한 이를 포기 할 수 있다.(153조 2항)    2. 일방적 기한이익의 포기         - 임의로 포기할 수 있다.    3. 쌍방적 기한이익의 포기         - 포기할 수 있지만 손해를 배상해야 한다.    4. 효과         - 효과는 상대적이기에 가령 주채무자가 기한의 이익을 포기하더라도 보증인에게 효력이 없다.   Ⅳ. 기한의 이익의 상실        1. 의의         제388조 각호의 1에 해당하는 사유가 발생하면 채무자를 더 이상 신용할 수 없기 때문에 기한 이익을        상실하는 것으로 정하는 것이 허용된다.      2. 법정 기한이익 상실의 사유       (1) 채무자가 담보를 손상, 감소, 멸실하게 한 때(1호)            1) 채무자                 - 물상보증인이나 제3취득자는 부정하는 것이 타당하다.            2) 담보                       - 물적 담보나 인적 담보 등 특별한 담보만을 의미한다.            3) 손상, 감소, 멸실                           4) 귀책사유                  ① 통설은 필요 없다고 한다.                  ② 양창수 - 필요하다.               (2) 채무자가 담보제공의 의무를 이행하지 아니한 때(2호)       (3) 채무자가 파산 선고를 받은 때 (파산법 425조)            → 기한의 도래로 의제    3. 기한이익 상실 약정       (1) 의의             - 임의 규정이기에 당연히 허용된다. 경우에 따라서는 103조, 약관규제법에 따라 무효가 될 수 있다.       (2) 종류            1) 정지조건부 기한이익 상실 약정                 - 일정사유가 발생하면 곧바로 기한의 이익이 상실되어 채무의 이행기가 도래하는 약정이다.            2) 형성권적 기한이익 상실 약정                 - 채권자가 기한이익 상실의 의사표시를 해야만 기한이익이 상실되어 채무의 이행이가 도래하는 약정            3) 구별기준                 판) 특별한 사정이 없는 한 형성권적 기한이익 상실의 특약으로 추정하는 것이 타당하다.                  4. 효과         (1) 법정 기한이익 상실 사유가 발생한 경우            1) 기한의 이익을 주장하지 못한다.                  ① 곧바로 기한의 도래가 의제되지는 않고, 채권자는 바로 그 이행을 청구할 수 있는 지위를 가질                     뿐이다.                  ② 채무를 이행할 의무가 있다. 이행하지 않으면 지연손해를 배상해야 한다.                  ③ 청구한 때부터 소멸시효가 진행한다는 견해도 있으나, 법정 기한이익 상실사유가 발생한 때부터                     소멸시효가 진행한다고 해석하는 것이 타당하다.            2) 상실되는 기한이익의 범위                  ① 물적 범위                        - 발생한 채무에 한정된다.                  ② 인적 범위                        - 원칙적으로 제3자의 법적인 지위에 영향을 주지 않는다.                  ③ 저당물보충청구권과의 관계                        - 저당물보충청구권을 행사하여 실제로 저당물의 보충이 이루어진 경우에는                          채권자는 이제 기한이익의 상실을 주장하지 못한다.         (2) 기한이익 상실 약정이 있는 경우            1) 정지조건부 기한이익 상실 약정                  판) 그 특약에 정한 기한이익의 상실 사유가 발생함과 동시에 기한의 이익을 상실케 하는 의사표시가                      없더라도 이행기 도래의 효과가 발생하고, 채무자는 특별한 사정이 없는 한 그 때부터 이행지체의                      상태에 놓이게 된다.            2) 형성권적 기한이익 상실 약정                  판) 상실의 사유가 발생하였다고 하더라도 채권자는 나머지 전액을 일시에 청구할 것인가 또는                      종래대로 할부변제를 청구할 것인가를 자유로이 선택할 수 있으므로, 할부채무에 있어서는                      1회의 불이행이 있더라도 각 할부금에 대해 그 각 변제기의 도래시마다 그 때부터 순차로                      소멸시효가 진행하고 채권자가 특히 잔존채무 전액의 변제를 구하는 취지의 의사를 표시한                      경우에 한하여 전액에 대하여 그 때부터 소멸시효가 진행하는 것이다.